Статья 5 до сих пор сохраняется в Гражданском кодексе Франции, но ограничительно, так что она практически не упоминается в судебном процессе; ее роль заключается в том, чтобы предотвратить злоупотребление правотворческой властью судебного органа. Судьи продолжают создавать новые нормативно-правовые акты, но без возможности создания законов отдельно от процессуальной практики, имея меньшую свободу чем законодательная власть. И именно в этих доводах отражается концептуальная разница между законодательной и судебной властями . Все прецедентное право состоит из судебных решений, некоторые из которых ограничиваются применением права в конкретном случае, но, с другой стороны, отдельные прецеденты также решают спор, заложив в дополнение к этому косвенно или явно новую норму, предназначенную для соблюдения в будущем. Если по опыту возможно убедиться, что другие судьи действительно используют то же положение закона урегулирования спора, будет сказано, что изначальное решение суда, которое впервые сформулировало новое правило, создало прецедент, то есть принесло новую норму в позитивное право .
Оглавление
Введение 3
Глава 1. Понятие судебного правотворчества в доктрине стран континентального права 8
§ 1. Понятие и природа судебного правотворчества 8
§ 2. Различные подходы к определению судебного правотворчества 11
§ 3. Теоретический анализ иерархии источников права Франции 14
Глава 2. Правотворческая деятельность судов в иерархии источников права Французской Республики 19
§ 1. Доктринальная оценка судебной практики во Франции 19
§ 2. Решения Государственного совета как основной источник публичного права Французской Республики 24
§ 3. Положение судебной практики Кассационного суда как источника права Франции 30
Заключение 38
Библиографический список 40